案情简介
汪某与王某等签订协议，入股A公司，但并未就汪某的具体入股比例作出约定。2004年2月、3月，汪某分别向A公司支付入股款5万元和10万元。2006年2月A公司股东会作出决议，决定由曾某独立经营公司，公司将之后收到的款项优先用于返还汪某等人的股本全款，曾某退还其他股东资金时间自2006年3月至2006年6月。2006年3月A公司法定代表人王某与曾某签订承包责任书，由曾某主持公司的经营。2006年4月，汪某与曾某达成协议，约定在三方合作期间，汪某的股权投入不可撤出，公司运营产生的利益共同所有。同时，A公司经济性质为集体所有制，工商档案登记中没有股东成员。
法院观点
法院认定，本案中，汪某与A公司之间没有签订关于投资合同或其他合意性文件，仅凭在收据上写明“入股款”并不能判定“投资”是股东出资还是借款性质，公司亦未在接受投资之日起30日内到有关机关办理登记手续。另外，A公司系集体所有制企业，按照法律规定，集体所有制企业的财产属于集体所有，该企业性质决定A公司不可能存在个人出资入股的情形。因此，汪某于2004年2月、3月分别向A公司支付的5万元和10万元，虽收据中名为入股款，实为A公司向汪某个人的借款。
律师说法
区别是借款还是投资协议，要注意以下几点：
1、书面合同或协议。合同或协议是“投资”性质最直观的记录，因此也是最重要的证据。通过审查合同中“投资”双方权利、义务的规定，包括投资的形式、投资人的回报、投资人是否参与公司经营、投资款是否可收回等内容，我们可以探知“投资”双方的真实意思表示，从而形成对“投资”性质的综合判断。
2、公司内部资料。如果当事人关于“投资”事项未签订书面合同，或合同内容及其简单不足以反映“投资”性质的，应当考察被投资公司的内部文件资料，包括股东会决议、股东会议纪要、董事会决议、董事会会议纪要、出资证明书等。这些文件是判定“投资”是否为股东出资的参考依据，因为当公司接受新股东出资时，内部领导层往往会首先形成意见，并以会议记录形式记载下来。
